OSVČ nebo s.r.o.: jakou formu zvolit pro franšízu

Otázka OSVČ nebo s.r.o. přichází na řadu obvykle ve chvíli, kdy budoucí franšízant drží v ruce návrh smlouvy a počítá vstupní investici. Volba právní formy rozhoduje o tom, kdo ručí za dluhy pobočky, jak složitá bude administrativa a jak snadno půjde později přibrat společníka nebo podnik předat. Neexistuje jedna správná odpověď pro všechny, ale existuje několik otázek, které si stojí za to položit dřív, než podepíšete.

Ve zkratce

• Fyzická osoba podniká vlastním jménem a na vlastní odpovědnost, za dluhy z podnikání tedy odpovídá svým majetkem.
• Společník s.r.o. ručí za dluhy společnosti jen do výše nesplněné vkladové povinnosti podle zákona o obchodních korporacích.
• Omezené ručení ale nepomůže, když osobně ručíte za úvěr nebo za závazky z franšízové smlouvy.
• S.r.o. vzniká až zápisem do obchodního rejstříku a vždy vede účetnictví, živnostník obvykle vystačí s daňovou evidencí.

Ručení: kde končí riziko

Živnostník a jeho majetek

Živnostenský zákon definuje živnost jako soustavnou činnost provozovanou samostatně, vlastním jménem a na vlastní odpovědnost. Živnostník nemá oddělený podnikatelský majetek, takže věřitel pobočky se může obrátit na všechno, co mu patří, včetně úspor nebo auta, které používá soukromě. U franšízy, kde se často investuje do vybavení, nájmu a zásob, je to podstatná informace. Proto se vyplatí aspoň účetně oddělit, které peníze patří provozu a které domácnosti.

Společník s.r.o. a jeho vklad

Podle § 132 zákona o obchodních korporacích ručí společníci za dluhy společnosti společně a nerozdílně do výše, v jaké nesplnili vkladové povinnosti podle stavu zapsaného v obchodním rejstříku. Kdo vklad splatil, za dluhy firmy ze zákona dál neručí. Za závazky odpovídá v prvé řadě společnost svým majetkem. Tohle je hlavní důvod, proč zájemci o franšízu o s.r.o. vůbec uvažují, a zároveň místo, kde se ručení s.r.o. nejčastěji přeceňuje.

Kdy omezené ručení nepomůže

Banka, pronajímatel ani poskytovatel franšízy nemusí s nově založenou společností bez historie počítat jako s dostatečnou zárukou. Běžně proto chtějí, aby jednatel nebo společník převzal osobní ručení, podepsal směnku nebo jinak zajistil závazek vlastním majetkem. V tu chvíli se rozdíl mezi oběma formami výrazně zmenšuje. Jak se na takový podpis připravit, rozebírá článek o tom, jak zvládnout osobní ručení za úvěr a co si před ním spočítat.

Jak vzniká s.r.o. a jak živnost

Živnost jako fyzická osoba

Živnost může podle živnostenského zákona provozovat fyzická i právnická osoba, pokud splní zákonné podmínky. U fyzické osoby jsou všeobecnými podmínkami plná svéprávnost a bezúhonnost, u řemeslných a vázaných živností k nim přistupuje odborná způsobilost. Ohlašovací živnost se ohlašuje živnostenskému úřadu. Pro začínajícího franšízanta je to nejkratší cesta k podnikání a dobře se hodí, pokud chce nejdřív ověřit, zda mu provoz pobočky sedí.

Založení s.r.o. krok za krokem

Obchodní korporace se podle § 8 zákona o obchodních korporacích zakládá společenskou smlouvou a zakladatelské právní jednání vyžaduje formu veřejné listiny, v praxi notářského zápisu. Minimální vklad společníka je podle § 142 jedna koruna, pokud společenská smlouva neurčí víc. Společnost podle § 126 občanského zákoníku vzniká až dnem zápisu do veřejného rejstříku. Zápis může na žádost provést přímo notář, pokud má k dispozici všechny potřebné listiny.

Živnostenské oprávnění pro společnost

Samotná s.r.o. ještě neopravňuje k žádné činnosti, i ona potřebuje živnostenské oprávnění. Živnostenský zákon ukládá právnické osobě ustanovit odpovědného zástupce u živností, které vyžadují splnění zvláštních podmínek, typicky odborné způsobilosti. Odpovědný zástupce musí splňovat všeobecné i zvláštní podmínky provozování živnosti. Pokud franšízový koncept stojí na řemeslné živnosti, ověřte si předem, kdo ve vaší firmě tuto roli převezme.

Účetnictví, nebo daňová evidence

Co vede společnost

Podle zákona o účetnictví jsou účetní jednotkou všechny právnické osoby se sídlem v Česku, tedy i každá s.r.o. od svého vzniku. Účetnictví je podrobnější než daňová evidence, sleduje náklady, výnosy, majetek i závazky a vyžaduje pravidelné uzávěrky. Většina franšízantů ho svěřuje externí účetní. Co jí na konci roku dodat, aby uzávěrka proběhla hladce, shrnuje přehled co připravit účetnímu při roční kontrole.

Co vede živnostník

Fyzická osoba podnikatel vede účetnictví jen v zákonem stanovených případech, například když je zapsaná v obchodním rejstříku, překročí obratový limit nebo se k tomu sama rozhodne. Jinak vede daňovou evidenci podle § 7b zákona o daních z příjmů, tedy údaje o příjmech a výdajích pro zjištění základu daně a o majetku a dluzích. Limity, daně i odvody se mění, proto si modelový rok pobočky nechte spočítat u daňového poradce v obou variantách. Pomůže také mít předem oddělenou osobní a podnikatelskou rezervu.

Společník, převod a předání pobočky

Vstup společníka

U živnosti fyzické osoby žádný podíl neexistuje, partner by musel podnikat vedle vás, nebo byste spolu založili společnost. U s.r.o. může nový společník získat podíl převodem nebo převzetím vkladové povinnosti při zvýšení základního kapitálu. Prohlášení o převzetí vkladové povinnosti musí být písemné a podle § 224 zákona o obchodních korporacích je třeba úředně ověřený podpis. Co sladit ještě před jednáním, popisuje text o tom, jak připravit přistoupení společníka do franšízy.

Převod podílu

Společník může podle § 207 převést podíl na jiného společníka. Na osobu, která společníkem není, ho může podle § 208 převést jen se souhlasem valné hromady, pokud společenská smlouva neurčí jinak. Smlouva o převodu podílu musí mít podle § 209 písemnou formu s úředně ověřenými podpisy a nabyvatel tím přistupuje ke společenské smlouvě. Firma, smlouvy a zaměstnanci přitom zůstávají ve společnosti, mění se jen vlastník.

Co může chtít franšízová smlouva

Požadavek na formu a osobu

Co poskytovatel od franšízanta chce, záleží na textu konkrétní smlouvy, a ten se síť od sítě liší. Smlouva může počítat jen s fyzickou osobou, nebo naopak vyžadovat založení společnosti, jejímž jednatelem bude konkrétní člověk, který prošel školením. Vyptejte se, zda je smlouva vázaná na osobu, nebo na firmu, a co se stane při změně společníků. Obecný postup před podpisem shrnuje článek jak se stát franšízantem.

Osobní záruka a změna kontroly

Smlouvy se společností mohou obsahovat osobní ručení společníka za poplatky a další závazky vůči poskytovateli. Mohou v nich být i ustanovení, podle kterého změna vlastníka podílu vyžaduje souhlas poskytovatele, jinak hrozí výpověď. Tyto pasáže si přečtěte s advokátem dřív, než se rozhodnete, jakou právní formu podnikání zvolíte. Jinak se může stát, že založíte s.r.o. kvůli ručení a pak stejně ručíte osobně.

OSVČ nebo s.r.o. v přehledu

Hledisko	Živnost (OSVČ)	S.r.o.
Ručení za dluhy	Celým majetkem podnikatele	Společnost svým majetkem, společník do výše nesplněného vkladu
Vznik	Ohlášení nebo koncese u živnostenského úřadu	Notářský zápis, živnostenské oprávnění, zápis do obchodního rejstříku
Evidence	Obvykle daňová evidence	Vždy účetnictví
Vstup partnera	Podíl neexistuje, partner podniká vedle vás	Převod podílu nebo zvýšení základního kapitálu

Pět chyb při volbě formy

Potíže obvykle nevznikají kvůli zákonu, ale kvůli tomu, že se o právní formě podnikání rozhoduje pozdě nebo podle jediného čísla.

1. Rozhodnout jen podle daňové kalkulace z internetu bez výpočtu pro vlastní pobočku.
2. Spoléhat na omezené ručení a přehlédnout osobní záruku ve smlouvě o úvěru nebo ve franšízové smlouvě.
3. Podepsat franšízovou smlouvu jako fyzická osoba a teprve potom zjistit, že převod na společnost vyžaduje souhlas poskytovatele.
4. Založit s.r.o. s partnerem bez dohody o tom, co se stane, když jeden z vás bude chtít odejít.
5. Podcenit náklady a čas na vedení účetnictví a uzávěrek.

Časté otázky

Co je pro franšízu lepší, OSVČ nebo s.r.o.?

Záleží na výši investice, na tom, zda plánujete partnera nebo pozdější prodej, a na požadavcích poskytovatele franšízy. S.r.o. omezuje ručení společníka, ale přináší účetnictví a víc formalit. Rozhodnutí je dobré udělat až po přečtení smlouvy a s výpočtem od daňového poradce.

Ručí společník s.r.o. za dluhy firmy?

Podle § 132 zákona o obchodních korporacích ručí společníci jen do výše, v jaké nesplnili vkladovou povinnost podle stavu v obchodním rejstříku. Kdo vklad splatil, ze zákona dál neručí. Jinak to je, pokud sám podepíše osobní ručení, směnku nebo jiné zajištění.

Mohu začít jako živnostník a později přejít na s.r.o.?

Ano, přechod je možný, ale živnost se na společnost automaticky nepřevádí. Smlouvy s pronajímatelem, dodavateli a s poskytovatelem franšízy je potřeba převést nebo uzavřít znovu. Ověřte si proto předem ve franšízové smlouvě, zda takovou změnu poskytovatel dovolí a za jakých podmínek.

Musí s.r.o. vést účetnictví?

Ano, zákon o účetnictví řadí mezi účetní jednotky všechny právnické osoby se sídlem v Česku, tedy i s.r.o. Živnostník obvykle vede jednodušší daňovou evidenci, pokud nespadá do některé z výjimek. Vedení účetnictví většina franšízantů svěřuje externí účetní a počítá s ním v rozpočtu pobočky.

Zdroje

• Zákon č. 90/2012 Sb., o obchodních společnostech a družstvech, Zákony pro lidi (zakonyprolidi.cz)
• Zákon č. 455/1991 Sb., živnostenský zákon, Zákony pro lidi (zakonyprolidi.cz)
• Zákon č. 563/1991 Sb., o účetnictví, Zákony pro lidi (zakonyprolidi.cz)